Меню

3 способа предупреждения рисков ответственности руководителя от претензий Руководителям и собственникам бизнеса необходимо учитывать риски своей персональной ответственности Сегодня, оценивая растущие претензии к контролирующему должника лицу (КДЛ), руководителям и собственникам бизнеса необходимо учитывать риски своей персональной ответственности. Рассмотрим, какая ответственность грозит руководителю и что можно сделать уже сейчас, чтобы предупредить и защитить себя от возникающих угроз.   Виды личной ответственности руководителя. ►Субсидиарная ответственность руководителя, учредителя и других КДЛ наступает в том случае, когда имущества компании не хватает для того, чтобы удовлетворить требования кредиторов (в том числе налоговых органов). В такой ситуации непогашенная задолженность взыскивается с лица, которое управляло должником и чьи действия или бездействие привели к невозможности выполнить свои обязательства перед кредиторами (банкротству компании) (ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Важно! КДЛ — любое контролирующее должника лицо, может быть привлечено к субсидиарной ответственности, а не только руководитель, т.е. любое физическое лицо, которое фактически (а не на бумаге) управляло компанией (участвовало в управлении) в тот момент, когда она превратилась в должника. На практике часто приходится сталкиваться с субсидиарной ответственностью руководителя и учредителя компании. Субсидиарная ответственность директора может наступить за принятие ключевых деловых решений с нарушением принципов, изложенных в ст. 54.1 НК РФ (с учетом письма ФНС России № БВ-4-7/3060@ от 10.03.2021), которые привели к искажению налоговых обязательств и неуплате налога. В частности, особо рисковыми являются: создание схемы с использованием фирм-однодневок или так называемых «технических» компаний (т.е. компаний, созданных для формального документооборота, не ведущих реальной предпринимательской деятельности, при том, что фактически сделка исполняется иным лицом); «формальное» дробление бизнеса исключительно с целью получения налоговых преференций; совершение фиктивных сделок (т.е. тех, которые существуют только на бумаге); искусственное создание условий для применения налоговых льгот или получение иной налоговой выгоды (например, компания чтобы не платить налог на имущество формально отражает объект недвижимости в составе недостроя (не включает в основные средства) при фактической его эксплуатации или занижает доходы с целью применения «спецрежима»). Указанный перечень далеко не полный и отражает только примеры возможных оснований. Согласно п. 7 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 53 от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» контролирующим признается выгодоприобретатель (бенефициар), с учетом следующих признаков: извлекает существенные преимущества из системы организации предпринимательской деятельности должника; происходит перераспределение совокупного дохода, получаемого от осуществления данной деятельности лицами, объединенными общим интересом (например, единым производственным и (или) сбытовым циклом), в пользу ряда этих лиц; на стороне должника (компании) аккумулируются основная долговая нагрузка. Пример: Результатом выездной проверки компании стали доначисления более 22 млн. руб. из-за выявленных схем ухода от налогообложения (связь с «техническими компаниями»). Налоговый долг компания не погашала и скрывала выручку на счетах подконтрольных организаций. По заявлению налогового органа, суд признал компанию банкротом, а руководителя компании — КДЛ, указав, что избранная директором компании «бизнес-модель» повлекла занижение налогооблагаемой базы и в совокупности с необоснованным выводом денежных средств со счетов компании-должника, довела ее до банкротства (Постановление АС Уральского округа от 09.10.2020 года по делу №А76-48521/2019). ►Уголовная ответственность наступает за существенные для государства суммы недоимки. Основной «налоговый» состав закреплен в ст. 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов, сборов, страховых взносов). Для применения ст. 199 УК РФ нижний предел суммы «уклонения от уплаты налогов» начинается от 15 млн. руб. неуплаченных налогов за период в пределах 3 финансовых лет подряд. Если неуплата налогов допущена в связи с признанным незаконным возмещением НДС, то, как правило, применяются положения ст. 159 УК РФ (мошенничество). Иными словами, возмещение НДС рассматривается как хищение денежных средств. В этом случае достижение порога в 15 млн. руб. вовсе не требуется. На практике достаточно часто вина руководителя в неуплате налогов доказывается в рамках возбужденного в отношении него уголовного дела, а затем этот факт активно используется в делах по признанию руководителя КДЛ с целью взыскания с него налогового долга компании. Причем факт прекращения уголовного дела по не реабилитирующим основаниям (амнистия, истечение срока давности) значения не имеет, т.к. вина руководителя уже доказана. И далее признание руководителя КДЛ-ом компании-должника – это «дело техники». ► Собственники компании (учредители, акционеры) могут привлечь руководителя к материальной ответственности, обратившись в суд с иском о взыскании с него убытков в виде налоговых доначислений. Практика «пестрит» такими примерами. Пример: По результатам выездной проверки компании инспекция выявила ряд фиктивных сделок с сомнительными контрагентами и пришла к выводу о получении компанией необоснованной налоговой выгоды. Суд подтвердил позицию ФНС, что сделки не исполнялись подрядчиками, и компании пришлось пополнить бюджет на «сэкономленную» на налогах сумму — 43,8 млн. руб. Учредитель не растерялся и обратился в суд за взысканием с директора убытка, причиненного обществу в указанной сумме налоговых доначислений. И суд удовлетворил его требования. Даже не взирая на то, что руководитель в суде указывал, что все «налоговые схемы» он применял исключительно по настоянию этого же учредителя (постановление АС Западно-Сибирского округа от 20.08.2021 года по делу № А70-13656/2019).   Сроки привлечения руководителя к ответственности ►Наступление личной ответственности за налоговые нарушения значительно отстает во времени от совершения действий, которые привели к возникновению недоимки по налогам. Сегодня придется отвечать за решения, принятые 3 года назад или даже 10 лет назад. Напомним ключевые сроки привлечения к персональной ответственности: - Субсидиарная ответственность - 3 года со дня, когда лицо, подающее заявление, узнало или должно было узнать о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее 3-х лет со дня признания должника банкротом и не позднее 10 лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности (п. 5 ст. 61.14 Закона о банкротстве). - Материальная ответственность (взыскание убытков) - 3 года с момента, когда лицо узнало о нарушении его прав (ст. 196, 200 АПК РФ). - Уголовная ответственность - 2 года со дня совершения преступления небольшой тяжести (уклонение от уплаты налогов в крупном размере), 10 лет со дня совершения тяжкого преступления (за неуплату в особо крупном размере или мошенничество в особо крупном размере) (п.1 ст. 78 УК РФ). ► Сегодня фактически растут источники рисков не только к бизнесу, но и к должностным лицам — претензии по налогам, банкротство, требования от контрагентов, при спорах собственников и т.п. Субсидиарная ответственность грозит учредителям, руководителям и др. контролирующим должника лицам (КДЛ) — реальным владельцам бизнеса, главному бухгалтеру, финансовому директору, генеральному директору и др. Срок давности для привлечения к уголовной ответственности за налоговые правонарушения составляет до 10 лет от текущего периода, то есть последствия 2023 г. «шлейфом» будут тянуться за собственниками и должностными лицами до 2033 г.!!!   Способы защиты от персональной ответственности ► Способ 1. Аудит и аудиторское заключение. Сегодня независимый аудит фактически становится необходимостью для компании и руководителя, который хочет обезопасить себя от многомиллионных претензий. Аудиторы анализируют хозяйственные операции компании и оформляющие их документы, выявляют и оцифровывают риски, вырабатывают рекомендации по их устранению или хотя бы минимизации. В ходе проведения аудита рекомендуем отдельно запрашивать оценку рисков персональной ответственности руководителя. Значение имеет не только сам факт проведения аудита (допустим инициативного аудита), в рамках которого компания и руководитель узнает о своих рисках, но и наличие самого аудиторского заключения. Проведение аудита и получение аудиторского заключения имеет для бизнеса и его руководителя следующие плюсы: показывает размер рисков и резервов (текущего и прошлых периодов) и помогает избежать (или значительно снизить размер) доначислений, а значит, уголовной, субсидиарной и материальной ответственности руководителя и собственника; подтверждает действия руководителя, направленные на предотвращение (недопущение) убытков для собственников, в т.ч. в виде штрафов и пени по налогам, а значит, страхует от материальной ответственности генерального директора компании; подтверждает достоверность отчетности, т.е. отсутствие оснований для подачи заявления о банкротстве и снижает риск субсидиарной ответственности директора по долгам компании; дает защиту и страховку от налоговых претензий при проведении комплексного аудита, что гарантирует помощь налоговых юристов на 3 года и покрывает страховкой суммы штрафов и пеней, а значит, у собственников не будет оснований взыскать их с руководителя в качестве материальной ответственности. Не забывайте, что важно не только аудировать текущие обязательства компании, но и не оставлять без внимания прошлые периоды. ► Способ 2. Должная осмотрительность (анализ контрагентов). Проблемные контрагенты, «технические» компании всегда привлекают повышенное внимание налоговых органов, а операции с ними всегда вызывают сомнения. Важно, досконально изучить контрагента и выяснить, нет ли у него признаков недобросовестности (особенно при заключении крупных сделок). ФНС России в письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ закрепило определенный стандарт осмотрительности при заключении сделок с контрагентом. Еще одним способом снижения рисков взаимодействия с контрагентами является включение в договор «налоговой оговорки» (ст. 431.2, 406.1 ГК РФ), которая позволит компенсировать со стороны контрагента налоговые потери, которые компания понесет по его вине. Наличие такой оговорки очень выгодно для компании и значительно снижает риски, поскольку создает для компании определенную «финансовую подушку». Пример: ООО «Торговому дому «Риф» инспекцией было отказано в признании налоговых вычетов по НДС в сумме более 12 млн. руб. Все эти вычеты были связаны с поставками от ООО «Агробизнес», а причиной отказа стали выявленные инспекцией признаки искусственного документооборота поставщика со своим субпоставщиком (ООО «Фаворит») при отсутствии реальной возможности осуществить поставки указанных ТМЦ. Вместе с тем договор поставки ООО «Торговый дом «Риф» с ООО «Агробизнес» содержал «заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора». В частности, поставщик заверил покупателя и гарантировал ему, что все операции о покупке товара у своих поставщиков полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца. При нарушении заверений поставщик обязуется возместить ООО «Торговому дому «Риф» убытки, в том числе суммы доначисленного НДС. ООО «Торговый дом «Риф» применил указанную «налоговую оговорку» и взыскал в суде с поставщика более 12 млн. руб. НДС, по которому ему было отказано в вычете (дело №А53-22858/2016). ► Способ 3. Делегирование ответственности. Когда речь идет о привлечении к субсидиарной ответственности директора или иной личной ответственности за совершение сделки, которая повлекла за собой налоговые доначисления, важным обстоятельством доказывания будет являться степень влияния руководителя на факт и условия совершенной сделки. Вовлечение в принятие делового решения нескольких лиц (исполнительных органов компании, собственников), с одной стороны, позволит распределить ответственность, с другой, будет способствовать принятию более взвешенных бизнес-решений. При этом важно, чтобы состав полномочий руководителя и других лиц, участвующих в принятии решения, а также процесс его принятия были подробно зафиксированы во внутренних регламентах, должностных инструкциях. Такой механизм совместного принятия решений также позволит оставить «след» обоснования принятия именно такого решения в интересах бизнеса (переписка, результаты внутренних совместных собраний). При этом принятие всех важных для бизнеса решений (а не только одобрение крупных сделок в соответствии с требованиями закона) совместно с собственниками компаний станет для руководителя гарантией того, что собственник не будет в дальнейшем привлекать его к материальной ответственности за убытки, возникшие вследствие исполнения таких решений. Дополнительной мерой, снижающей риски привлечения руководителя к ответственности, может быть фиксация обстоятельств, влияющих на принятие решения в текущем моменте. К примеру, текущее экономическое положение компании вынуждало руководителя искать резервы для поиска денежных средств для обеспечения функционирования организации. Все эти обстоятельства важно зафиксировать в приказе. Еще одной факультативной мерой защиты руководителя может стать так называемое D&O страхование (directors and officers liability insurance). Страховой полис предлагает покрытие ответственности топ-менеджеров от претензий, которые могут стать следствием их действий или решений в процессе осуществления полномочий. При этом важно помнить, что данный вид страхования «не для всех». Страховые компании тщательно изучают информацию об организации, на основе открытых источников оценивают ее репутацию, изучают финансовую отчетность. Если Вы захотите заключить договор D&O страхования, наличие аудиторского заключения, подтверждающего правомерность Ваших действий / решений и достоверность отчетности, станет хорошим аргументом в Вашу пользу. Как видим, руководитель компании рискует многим, в т.ч. личными денежными средствами. Поэтому необходимо принять все возможные меры для того, чтобы эти риски были минимальны.

Временно закрыта ледовая переправа через реку Яна Выход воды Министерство дорожного хозяйства и транспорта Магаданской области сообщает, что в связи с выходом воды на поверхность ледовая переправа через реку «Яна» закрыта с 12:00 11 февраля 2024 года до 12:00 13 февраля 2024 года